Editie: 2

Naar aanleiding van een door DGA aangespannen zaak bij de Hoge Raad, heeft de Advocaat Generaal Niessen onlangs ambtshalve de vraag opgeroepen of er ook op de belastingdienst een zorgplicht rust. Helaas heeft de Hoge Raad de suggestie van de AG om in te gaan om ambtshalve in te gaan naast zich neergelegd, maar het advies is belangwekkend genoeg om hier op in te gaan. Op grond van de gedachte achter de Algemene wet bestuursrecht (Awb), die algemene regels bevat voor de verhouding tussen de overheid en de burgers en bedrijven, concludeert hij dat de overheid er primair is voor de burger. In de laatste jaren is het handelen van de overheid vanuit burgerperspectief zowel door de Regering alsook de Raad van State omarmt. In dat kader hebben ook de medewerkers van de belastingdienst een zorgplicht.

In PUTD 2018-19 “Passief pensioen is afzien van pensioen” schreven wij over het advies van de Advocaat-Generaal (A-G) in een zaak waarin hij de sanctiebepaling van artikel 19 b wet LB ruim interpreteert. In het kort was de casus als volgt. Een DGA heeft vanaf 2013 recht op een ouderdomspensioen vanuit zijn BV. Dit pensioen is weliswaar ingegaan, maar wordt niet uitgekeerd. Na de belastinginspecteur en de Rechtbank concludeert uiteindelijk ook het Hof Den Haag dat het niet uitkeren gelijk staat aan prijsgeven van het pensioen. Een handeling die leidt tot belastingheffing over de gehele aanspraak. De A-G gaat hierin mee.

Zoals bekend moet een aanspraak ingevolge een oudedagsverplichting (ODV-aanspraak) ingaan binnen 2 maanden na het bereiken van de AOW-leeftijd. Dit kan bijvoorbeeld op de eerste van de maand volgend op het bereiken van de AOW-leeftijd. De uitkeringsduur is dan exact 20 jaar. Het is echter ook mogelijk dat de uitkeringsduur langer of korter is dan 20 jaar. Dit is aan de orde bij vervroeging van de ingangsdatum of, zoals wij tot nu veel gezien hebben, bij omzetting van het pensioen in een ODV-aanspraak als de DGA de AOW leeftijd plus 2 maanden al heeft bereikt. In het op 1 april 2017 gepubliceerde V&A 17-019 geeft het CAP met een voorbeeld aan dat in dat geval de uitkeringstermijn naar boven afgerond moet worden op hele jaren. Op basis van dit V&A zijn de in 2017 ingegane ODV-uitkeringen voor het eerste jaar vastgesteld.